הקמת חברה חדשה – מה צריך לדעת בתחילת הדרך

הקמת חברה – רקע כללי

חברה היא אישיות משפטית הכשירה לכל זכות, חובה ופעולה המתיישבת עם אופייה – לאחר שנרשמה אצל רשם החברות.

לחברה קיום משפטי עצמאי ונפרד מבעלי המניות או בעלי התפקידים שלה – והיא יכולה למשל לתבוע או להיתבע.

כל אדם יכול לייסד חברה (ואף נקבע בפסיקה שזוהי זכות חוקתית) למעט במקרים נקודתיים כמו למשל פושט רגל.

ניתן להקים את החברה בלבד שמטרותיה לא נוגדות את החוק, אינן מוסריות, או נוגדות את תקנת הציבור (למשל: ייסוד חברה למכירת סמים האסורים על פי חוק – אינה חוקית).

חברה יכולה להירשם בכל שם, מלבד שם מטעה (למשל, שם של סימן מסחר רשום, או של תאגיד רשום אחר), שם שנוגד את תקנת הציבור או יכול לפגוע ברגשותיו. בהקשר זה לרשם החברות יש סמכות להורות על שינוי שם החברה – ועל כן חשוב לבצע בדיקה מקדימה על היתכנות רישום החברה בשם המבוקש.

מתי חברה הופכת להיות אישיות משפטית כשירה?

גם אם התחלתם בתהליך רישום חברה, חשוב להבין מתי החברה היא אישיות משפטית כשירה אשר ניתן לעשות פעולות תחת שמה.

חברה נוצרת לאחר שהתמלאו מספר תנאים המנויים בחוק (למשל צירוף תקנון, הצהרת דירקטורים, תשלום אגרה ועוד) – כאשר התאריך הקובע הוא התאריך שעל תעודת ההתאגדות, ועד לפקיעת ההתאגדות.

חברה מתחילה להיות אישיות משפטית כאשר מוגשים לרשם החברות כל המסמכים שהחוק מחייב להגיש, והרשם סבור כי דרישות החוק מולאו. לאחר מכן, הרשם יפיק מסמך התאגדות שמעיד על כך שהחברה נוסדה כדין.

כיצד מתנהל הליך רישום החברה מול רשם החברות?

הגוף האמון על רישום חברה הינו "רשם החברות", אליו יש להגיש את המסמכים הבאים בכדי להירשם כחברה:

1. בקשה לרישום חברה – אשר צריכה להיות מאומתת על ידי עורך דין. בחלק מהמקרים, ניתן להיעזר בעורך דין קניין רוחני המכיר את התחום ויכול ללוות ולתת שירות בתחום.

2. עותק של תקנון החברה החתום בידי בעלי המניות הראשונים – צריך להיות גם מאומת על ידי עורך דין. בתקנון החברה תציין את מטרותיה, שמה, פרטים בדבר הון המניות הרשום והגבלת אחריות.

3. צירוף הצהרה של בעלי המניות הראשונים – בהצהרה זו בעלי המניות יכתבו כי הם כשירים לייסד חברה. אין צורך באימות עורך דין.

4. צירוף הצהרה של הדירקטורים הראשונים – בהצרה זו הדירקטורים יכתבו כי הם נכונים לכהן כדירקטורים בחברה. בניגוד להצהרת בעלי המניות, יש לאמתה בחתימת עורך דין.

5. אסמכתה בנוגע לתשלום אגרת רישום החברה.

אם רשם החברות ימצא כי התקיימו כל הדרישות כסדרן תימסר לחברה תעודת התאגדות והתאריך המצוין בה יהיה תאריך הקמת החברה.

מהי חברה בע"מ ומהם יתרונותיה?

חברה בע"מ היא חברה מוגבלת (במניות או בערבות) ומשמעות ראשי התיבות היא: "בערבון מוגבל". בחברה מסוג זה, ראשי התיבות "בע"מ" יצורפו לשם החברה.

משמעות אותו ערבון מוגבל, היא שבכל הנוגע לחובותיה של חברה, אחריות בעלי המניות תהיה רק עד לגובה התחייבותם כלפי החברה ולא מעבר לכך. הדבר רלוונטי כאשר קיימים נושים לחברה אשר לא יכולים לרדת לנכסיהם הפרטיים של בעלי המניות לאור חובות החברה, ויכולים להיפרע אך ורק מנכסי החברה, לאור עיקרון בשם "עיקרון האחריות המוגבלת".

ההגבלה של אחריות בעלי המניות תהיה בתקנון באחד משני אופנים: הגבלה לפי מניות – חבות בעל המניות תהיה עד לסכום שעדיין לא שילם לחברה על מניותיו; הגבלה לפי ערבות – חבות בעל המניות תהיה מוגבלת לסכום שהתחייב להשתתף בו במקרה שכזה.

התאגדות בחברה בע"מ מאפשרת ליזם ליטול סיכונים, תוך שהוא יודע מראש מה תקרת ההתחייבות שלו במקרה בו הסיכון לא צלח והחברה כשלה.

התזמון המתאים להקמת חברה

אחת השאלות המרכזיות שמעסיקה יזמים רבים בראשית דרכם היא מתי להקים חברה?

התשובה המקובלת היא כי על היזם להקים את החברה בשלב בו מתחילות ההשקעות בפיתוח הקניין הרוחני, או כאשר מתחילות ההוצאות הכספיות או ההכנסות (הן ממכירות והן ממקורות מימון שונים).

עם זאת, מאחר שהתשובה לשאלה זו יכולה להשתנות ממקרה למקרה, ההמלצה היא להתייעץ עם אנשי המקצוע הרלוונטיים (למשל – רו"ח, עורך דין לענייני מיסוי ועורך הדין מסחרי) כדי להבין מה המועד האופטימלי להקמת אותה החברה.

היכן להקים את החברה?

זוהי שאלה נוספת בה יזמים רבים נתקלים בתחילת דרכם. רוב חברות הסטארט-אפ אינן רואות את ישראל כשוק היעד העיקרי שלהן ובדרך כלל תרצנה לפנות לשווקים הבין-לאומיים.

עובדה זו מעלה שאלות רבות בעת קביעת מיקום הקמתה של החברה. למיקומה של החברה תהיינה השלכות רבות, ביניהן השלכות תפעוליות, השלכות המאפיינות את שלב הפיתוח העסקי, השלכות משפטיות וכמובן השלכות מיסוי משמעותיות.

בפני היזם עומדת האפשרות של רישום החברה במדינת ישראל, או לחילופין רישום והקמת החברה במדינות אחרות בעולם.

שיקולי מס

כאשר היזם בוחן את מדיניות המיסוי במדינות השונות, עליו לבחון זאת בשלוש רמות שונות: רמת החברה, רמת היחיד ורמת המשקיעים.

ההיבטים המיסויים והמשפטיים שבהקמת חברה הינם רבים ומורכבים ולכן על היזם להתייעץ עם מומחה בטרם יקבל החלטה בנושא זה.

שיקולים נוספים בהקשר זה, הם עלויות רישום ותחזוקה שוטפת, כולל כוח-אדם מקומי, דרישה ליועצים מיוחדים, שירותים עסקיים וכיוצ"ב.

יש גם לתת את הדעת לתמריצים הממשלתיים הנהוגים במדינה בה נרשמת החברה. בישראל, למשל, התמיכות הממשלתיות מותנות בכך שהקניין הרוחני יישאר בישראל וכל הוצאה שלו מחוץ למדינה כרוכה בשיפוי המדינה על המענק שניתן לחברה.

הרמת מסך – אפשרות שחשוב להכיר

אמנם חברה הינה אישיות משפטית נפרדת מבעלי המניות שלה, אך חשוב לדעת כי במקרים חריגים ומסוימים החוק מאפשר להכיר בבעלי המניות כאחראיים אישית למחדלי החברה על ידי הרמת מסך ההתאגדות.

התוצאה של הרמת המסך היא התעלמות מהאישיות המשפטית הנפרדת של החברה, וקביעת זהות (מלאה או חלקית) בין החברה לבעלי המניות שלה, בכל הנוגע לפעולותיה וחובותיה.

סעיף 6 לחוק החברות קובע, שבית המשפט יכול לייחס חוב של חברה לבעל מניה בה אם מצא כי זה צודק ונכון לעשות כן בנסיבות, אם השימוש באישיות המשפטית הנפרדת נעשה באחד מהמקרים הבאים – בהם נעשה שימוש בלתי ראוי באישיות המשפטית:

1. באופן שיש בו כדי להונות אדם או לקפח נושה של החברה.

2. באופן הפוגע בתכלית החברה ותוך נטילת סיכון בלתי סביר בקשר ליכולת החברה לפרוע את החובות שלה.

קיימת דרישת מודעות לאותו שימוש בלתי ראוי, כאשר גם חשד יכול להיחשב כמודעות, למעט אם מדובר ברשלנות גרידא.

משרדנו מספק את כלל השירותים בנושא הקמת חברה מהשלב הראשוני ועד לשלב הסופי, לרבות הכנסת הסכמי מייסדים ותקנון החברה, רישום החברה, עזרה בבחירת שם החברה ו/או המותג בבעלות החברה, כולל בדיקת השם המבוקש (ולרבות רישום סימן מסחר על השם הנבחר במקרים המתאימים), הכנת הסכמי השקעה וניהול מו"מ מול משקיעים וגורמים נוספים, ניסוח הסכמי רישיונות ומתן זכויות ועוד.