הסכם מייסדים – עשה ואל תעשה

מהו הסכם מייסדים? – כללי

הסכם מייסדים הוא למעשה חוזה אשר מסדיר את היחסים בין השותפים במיזם ומהווה כלי חשוב לתיאום הציפיות ביניהם.

להסכם מייסדים חשיבות רבה ולעיתים אף מכרעת בהצלחת המיזם או כישלונו, וחשיבות קריטית בשמירת זכויותיהם של המייסדים אשר לעיתים נרמסות עם כניסתו של משקיע גדול ו/או שותף חדש במיזם ובזמנים של חילוקי דעות.

על הסכם המייסדים להכיל מספר מנגנונים הנוגעים לניהול, חלוקת תפקידים, שמירת זכויות המייסדים וכדומה.

בניגוד לתקנון החברה, אשר הינו מסמך מחייב כלפי כל בעלי המניות ונדרש על פי חוק, הסכם המייסדים הינו הסכם שנערך מרצון המייסדים להסדיר מראש סוגיות שעלולות לעלות במהלך חיי החברה.

בניגוד להסכם שותפות, מטרת הסכם המייסדים היא התנהלות במסגרת חברה ולא במסגרת שותפות. חברה ושותפות הינן צורות התאגדות שונות להן חובות שונים, מסגרת אחריות שונה ועוד.

הסכם המייסדים ישתנה ממיזם למיזם ויגדיר סוגיות כגון: חלוקת ההון, מטרת המיזם, אופן קבלת ההחלטות, חלוקת תפקידים ועוד, ולכן מומלץ ביותר שעורך דין בעל ניסיון בתחום יכתוב את ההסכם באופן המיטבי ביותר עבור הלקוח הספציפי.

מועד הכנת הסכם המייסדים

עשה

למרות שניתן לחתום על הסכם מייסדים בכל שלב בחייו של המיזם, ישנה חשיבות רבה לעריכתו כבר בשלב הראשוני. במקרים רבים, עיקר תשומת הלב של יזמים רבים בתחילת הדרך מופנית לשאלה כיצד להפוך את המיזם לרווחי ולא לאספקטים ניהוליים של המיזם.

הסכם מייסדים יתרום לניהול התקין של המיזם (או החברה) כבר מתחילת דרכו, וימנע או יצמצם חילוקי דעות ומחלוקות אשר עלולים לעלות במהלך ניהולו.

אל תעשה

רצוי לא לדחות את מועד עריכת המסמך לאחר הקמת החברה או למועד מאוחר יותר. כמו כן לא מומלץ להכין הסכם סטנדרטי אלא להתאים אותו לתחום הפעילות הספציפי של החברה ובהקשר זה רצוי שאיש מקצוע (עורך דין בדרך כלל) בעל ניסיון ובקיאות בתחום העסקים אליו קשור המיזם יהיה מעורב בהכנת ההסכם – על מנת שיוכל לצפות התרחשויות אפשריות בחיי החברה.

מנגנונים בהסכם המייסדים

כחוזה אשר מסדיר את היחסים בין השותפים במיזם על הסכם המייסדים להכיל מספר מנגנונים הנוגעים לניהול, חלוקת תפקידים, שמירת זכויות המייסדים וכד'.

עשה

זכות סירוב ראשונה (Right of First Refusal)

מנגנון זה קובע כי במידה שאחד מהצדדים להסכם ירצה להעביר את מניותיו בחברה לצד שלישי, יהא עליו להציען תחילה לבעלי המניות של החברה באותו מחיר ובאותם תנאים שהוצעו לצד השלישי.

זכות הצטרפות למכירה (Tag Along)

מנגנון זה קובע כי במידה שאחד מבעלי המניות יקבל הצעה לקניית מניותיו בחברה, יתר בעלי המניות יהיו זכאים לכפות את הצטרפותם למכירה. מטרתו של מנגנון זה, היא מצב בו בעלים של רוב מניות (בעל שליטה) ימכור את מניותיו בחברה לצד שלישי וישאיר את יתר בעלי המניות עם שותף זר בעל שליטה בחברה. באמצעות הפעלת המנגנון, יתר בעלי המניות יהיו שותפים למעשה לאקזיט.

זכות מצרנות (Preemptive right)

מנגנון זה קובע כי במידה ובסבב גיוס הון יונפקו מניות חדשות בחברה עבור צד שלישי כלשהו, יוכלו המייסדים להשתתף בסבב גיוס ההון על מנת לשמור על יחסי אחזקותיהם בחברה.

אנטי דילול (Anti-Dilution)

מנגנון זה בא להעניק הגנה למייסדים מפני דילול מניותיהם בחברה אשר עלול להיווצר במקרה והחברה תמכור מניות במחיר הנמוך מהמחיר שהשקיעו המייסדים.

מינוי דירקטוריון

דירקטוריון החברה הינו הגוף אשר מתווה את דרך פעילותה העסקית של החברה, ולהחלטותיו ישנה חשיבות מכרעת בהצלחת החברה. לפיכך יש לקבוע בהסכם את אופן מינוי הדירקטורים.

התחייבויות הצדדים

על הסכם המייסדים לתאר, באופן פרטני, את חלוקת התפקידים והתחייבויות הצדדים להסכם וסמכויותיהם.

החלטות

ברוב המקרים מקובל שהחלטות יתקבלו בתאם להחלטות רוב בעלי המניות, אולם, במקרים מיוחדים, יש לקבוע מנגנון לקבלת החלטות בהן נדרש רוב מיוחד כגון: שינוי מטרות החברה, שינוי תקנון וכיו"ב.

מנגנון פירוק או היפרדות

חשוב ביותר לקבוע מנגנון לחלוקת המניות ונכסי החברה (בין היתר בעזרת עורך דין קניין רוחני) במקרה של פירוק החברה או עזיבת אחד השותפים.

יישוב סכסוכים

רצוי לקבוע מראש מנגנון לקביעת יישוב סכסוכים אשר ימנע הוצאות ובזבוז זמן מיותר במקרה של סכסוך כאמור. לדוגמה, מנגנון לישוב סכסוכים דרך גישור או בוררות.

אל תעשה

במקרים רבים ליזמים או לשותפים ישנה הכרות מוקדמת וקרבה מיוחדת, אשר לאורה הם מוותרים על סעיפים שונים בהסכם המייסדים כגון מנגנון לישוב סכסוכים, קבלת החלטות, התחייבויות ועוד.

הסיבה נעוצה בהרגשתם – אי נעימות. זוהי טעות חמורה שכן במהלך חייה של החברה, מרחשים שינויים רבים עקב כניסת משקיעים ובעלי מניות חדשים ובהתאם לכך משתנים יחסי הכוחות בחברה.

כמו כן, מטבע הדברים לעיתים ישנן מחלוקות ואף סכסוכים גם בין השותפים הקרובים ביותר. לפיכך, יש להיערך בהתאם וכבר בהכנת ההסכם יש לקבוע מנגנונים והתניות אשר ישמרו על האינטרסים של המייסדים ויפתרו מחלוקות ועימותים מיותרים אשר עלולים לעלות במהלך ניהולו של המיזם. גם לטובת המייסדים וגם לטובתה של החברה וניהולה התקין.

אם כן, להסכם מייסדים חשיבות רבה בהצלחת המיזם ובשמירה על האינטרסים של היזמים.

הסכם מייסדים בהקמת חברה

בחירת מקום ההתאגדות של החברה הוא גם נושא אשר יכול לעלות בתהליך הכנת הסכם המייסדים. לנושא זה ישנן מספר השלכות אשר עשויות להשפיע על החברה.

עשה

יש להתייעץ עם עורך דין ו/או רואה חשבון הבקיא בתחום המיסוי. יש לבחון שאלות כגון האם בכוונת החברה להתפתח לשווקים בינלאומיים, או האם החברה מתכוונת לבקש סיוע מהמדען הראשי (אשר ניתן לחברות ישראליות בלבד).

אל תעשה

רצוי לא לרוץ ולהקים חברה במדינות שונות אשר מציעות הקלות בתשלומי מיסים, אלא להתייעץ תחילה ולהבין מה ההשלכות של כל צעד, בהתאם לצורכי החברה הספציפית ותחום עיסוקה.

הכנת הסכם המייסדים

בתחילת חייה של חברה שטרם החלה להרוויח, לצד הוצאות רבות עולה השאלה על איזה שירותים ניתן לוותר.

עשה

לאור כל האמור לעיל, להסכם מייסדים ישנה חשיבות לא קטנה בהצלחת המיזם ובשמירה על האינטרסים של היזמים.

לאור חשיבות הכנת ההסכם באופן התפור למידותיהם וצרכיהם של המיזם והמייסדים, קיימת חשיבות להכנתו על ידי גורם מוסמך שלו ניסיון בתחום, או לכל הפחות בהתייעצות עמו. בהכנת ההסכם עולות סוגיות רבות, שרובן צופות פני עתיד – כך שחשוב שגורם בעל ניסיון יוכל להסביר לצדדים את המשמעות של ויתור, או אי ויתור על סעיפים, וכן יוכל לעזור לגשר בנעימים על מצבים של אי נעימות מצד המייסדים – אשר עלולה להוביל לפגיעה משמעתית בזכויותיהם בהמשך.

אל תעשה

רצוי לא להוריד הסכם מוכן מהאינטרנט או להשתמש בהסכם ממיזם קודם/בין צדדים שונים.

כל מיזם וכל צד והצרכים שהם מביאים עמם. לכן, על אף השימוש ההולך וגובר בהסכמים משפטיים מוכנים מהאינטרנט, לעיתים הדבר יכול לעשות אף יותר נזק מתועלת (למשל, במקרה בו צד מתחייב לפעולה עתידית שעלולה להגביל את המיזם, או לפגוע בזכויותיו).

למשרדנו ניסיון רב בהכנת הסכמי מייסדים, תוך התאמת ההסכם לסיטואציה האישית והעסקית של המייסדים ולשינויים הצפויים לאור ההצלחה המיוחלת של המיזם.